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#世界知識產權日##IPO合規
在全球化和數字化的背景下，擬上市企業要應對數據安全、數據隱私、數據質量、數據治理等數據合規相關挑戰和風險。如果企業在上市中忽視或違反數據合規規則，可能會遭受法律、監管、市場或社會的打擊，甚至影響上市的命運。
作者丨蔡鵬 肖莆羚令 蘇陽陽
發展數字經濟的關鍵是激發企業實體的活力，而IPO無疑是當下最重要的為企業“輸血”的方式之一。同時，證券監管部門也在探索如何平衡有效監管和促進發展的關系。在2022年，我們也注意到，境內A股、港股和美股三個市場均就數據監管呈現出了新的動向和趨勢，企業上市數據合規也面臨著更高的合規標準和更嚴的監管要求。
面對這樣的趨勢，準備IPO的企業應該如何有效應對？本文通過對2022年三個主要證券市場的IPO數據合規觀察和分析，從實務應對角度，總結了數據合規相關問題的要點和高頻風險，并提出一些應對建議，旨在為IPO企業提供參考和啟示。
（一）數據分析
截至2022年12月31日，本年度公開可查的涉數據合規風險披露及數據合規相關問詢的企業總量為57家，各上市板塊涉數據合規的企業數量數據統計如下：
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上述57家發行人覆蓋多個行業。其中軟件、人工智能、醫藥、電子商務等行業與數據安全、個人信息保護等問題關聯度較高，故主動進行數據合規風險披露或受到發審委問詢的比例較高。
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（二）監管趨勢
通過梳理上述57家發行人的數據合規風險披露及數據合規問詢內容，我們梳理2022年度境內IPO數據合規的五大監管趨勢總結如下：
1. 重者恒重，問詢“顆粒度”更細
作為IPO數據合規類的基礎性和普遍性問題，從收集到銷毀的數據處理全生命周期合規與企業數據內控管理合規，仍為2022年度IPO數據合規問詢的重點。與此前問詢相比，2022年度對于上述問詢的“顆粒度”更加細化，會聚焦具體業務環節的數據合規風險、可能的違規情形、數據合規管理的有效性等問題，對于發行人回復的全面性和嚴謹性也提出了更高要求。
2. 網絡安全審查風險受到特別關注
隨著《網絡安全審查辦法》的生效，網絡安全審查風險受到發審委的重點關注。與港股、美股IPO有所區別，境內IPO重點并不關注赴境外上市的網絡安全審查風險，而是關注“ 關鍵信息基礎設施運營者（CIIO）運營者采購網絡產品和服務”相關的網絡安全審查風險。通常對于CIIO認定、是否需要主動申報網絡安全審查、是否需要配合申報網絡安全審查、采購政策變化對于網絡安全審查風險的影響等問題進行細化問詢。
3. 算法合規與科技倫理問題成為新的問詢重點
對于涉算法應用的企業而言，隨著《互聯網信息服務算法推薦管理規定》《互聯網信息服務深度合成管理規定》《生成式人工智能服務管理辦法（征求意見稿）》等人工智能產業監管規定的出臺，除基礎性的數據合規問詢外，算法合規及科技倫理問題成為了新的問詢重點，相關企業需要結合法律規定、行業監管政策、企業實際等維度進行細化回復。
4. 數據交易與數據權屬分析類問詢逐步增加
與前述基礎問詢相比，數據交易與數據權屬的問題則需要更為全面的分析和有效反饋。此類詢問的出現和增加，體現了發審委對于數據合規中較為深層次的問題作了更進一步的關注。隨著中共中央國務院《關于構建數據基礎制度更好發揮數據要素作用的意見》的出臺，監管層面對于數據交易與數據權屬問題的規則會愈發清晰，亦會為發行人回復上述問詢提供更多的參考。
5. 違規APP及數據安全負面事件受到更高關注
除了APP的監管逐漸常態化，企業被約談、行政處罰等監管手段正在逐漸規范。發審委在2022年重點對于此前受過通報、處罰的APP進行問詢。我們理解，后續待其他數據合規監管行為逐步深入后，發審委對外部數據合規風險的關注范圍會有所擴大。此外，若發行人涉及數據安全等負面輿論的，可能有較高的概率會被發審委問詢，需要在有所預期的基礎上，予以有效應對。
（一）數據分析
2022年為港股IPO的“小年”，無論是新股數量還是募資額均較之往年有所下滑。地緣政治、全球經濟通脹等因素都拖慢了企業赴港上市的進程。我們對成功上市以及正在申請的企業進行了梳理，發現其中已上市的企業以軟件行業最多，物業、醫藥和營銷行業次之。
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我們對這些企業的上市材料做了重點梳理，同時結合現仍在審核期的企業情況，總結了以下觀察：
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（二）監管趨勢
1. 網絡安全審查風險不可忽視
赴港上市并非觸發網絡安全審查的充分要求，但這并不意味著赴港IPO企業就自動歸屬于安全區。約有三分之一的涉數據合規事宜企業在申請過程中對其是否應當完成網絡安全審查進行了披露。而在暫缺乏明確判定指引的情況下，征詢網信辦咨詢窗口以及中國網絡安全審查技術與認證中心（網信部授權負責接收網絡安全審查申請的機構）逐漸變成赴港IPO企業的標配動作，中國網絡安全審查技術與認證中心的回復意見也往往成為港股IPO中律師發表意見的基礎。
此外，2021年公布的《網絡數據安全管理條例（征求意見稿）》對赴港上市的企業也造成了很大影響。根據該條例，數據處理者赴香港上市影響或者可能影響國家安全的，需要完成網絡安全審查。雖然該條規定也加了一個“宏大”的前提——影響或可能影響國家安全，但其將“赴港上市”作為單獨的一種情形羅列，無疑對赴港IPO企業一定程度上也起到了“敲山震虎”的作用。雖然該條例僅為征求意見稿，但在實踐中，絕大部分的企業在披露網絡安全審查問題時也會引用該規定，并作出風險預測或說明。
2. 數據出境需重視
個人信息出境為近年數據合規的熱點問題。與網絡安全審查所限定的“國外上市”不同，向香港、澳門和臺灣地區傳輸數據亦屬于跨境傳輸。根據我們的統計，上市企業對數據跨境的應對大致分為兩類：一類是認為自己不屬于《數據出境安全評估辦法》的約束對象；另一類表示已完成整改，不再屬于《數據出境安全評估辦法》的約束對象，因此也無需再進行數據出境安全評估。
隨著《數據出境安全評估辦法》《個人信息保護認證實施規則》《個人信息出境標準合同規定》等規則的相繼出臺，個人信息出境三條路徑正式落地，可以預見此后數據出境合規在IPO項目中的重要程度將有所上升。
3. 應對網信辦與證監會的配合監管
在上市數據合規監管方面，證監會是除網信辦以外不可忽視的重要監管機構。《境內企業境外發行證券和上市管理試行辦法》的生效將證監會的監督權力進一步擴大至所有上市項目，無論境內境外。港股IPO與美股IPO都應仔細研究上市備案的要求，做好充分的材料準備和時間規劃，同時在上市發行過程中做好檔案管理、數據保密工作。
（一）合規披露要點
2022年中美政治局面對美股IPO市場也產生了一定影響。鑒于美股IPO數據合規數據披露樣本較少，我們對在2022年度赴美上市企業和2022年以前赴美上市企業在2022年更新的涉數據合規的招股書、年報情況進行了統計。赴美上市企業主要披露了以下數據合規風險因素：
（二）監管趨勢
1. 擬上市企業的網絡安全審查風險披露要點
網絡安全審查風險是赴美上市企業最重要的風險披露項之一。從招股書披露情況來看，自2022年2月15日《網絡安全審查辦法》正式實施至2022年12月31日，部分擬上市企業作為掌握超過100萬用戶個人信息的網絡平臺運營者，已經就IPO申請并完成了網絡安全審查。除此之外，其他擬赴美上市企業披露的招股書均需論證自身并不涉及網絡安全審查，并披露其運營活動可能受制于網絡安全相關法律法規的變化帶來的不確定性。因此，對于擬赴美上市的企業來說，網絡安全審查風險仍是企業的重點風險披露項。是否真正觸發網絡安全審查，企業需要在上市前進行謹慎和周全的法律評估，并預留一定的時間完成有關審查流程。
2. 網絡安全、數據安全與個人信息保護風險披露要點
從已上市企業披露的內容來看，技術和信息系統的可靠性和安全性、網絡安全事件相關風險、公司業務中收集和處理用戶數據的合規性、數據跨境傳輸的情況均為美股上市企業的風險披露要點。但在風險披露的“顆粒度”方面，與境內上市及港股上市的披露相比，“顆粒度”更粗。美國SEC于2018年發布的《關于上市公司網絡安全信息披露的聲明和指導意見》中，對于擬上市企業的網絡安全風險披露提供了指導，企業可參照實際，選擇性對如下風險因素進行披露：
在上述分析梳理的基礎上，對于擬上市企業，無論其選擇上市地為何，都面臨著類似但又有所側重的數據合規問題。這些問題不僅關乎企業能否成功上市，也是企業健康、長久運營的前提。我們總結如下經驗，供擬上市企業參考：
1. 針對不同行業進行準備
對于不同行業的擬上市主體，在全面梳理一般數據合規義務的前提下，還應當重點關注行業監管特色。在立法方面，目前各行業數據合規立法正在逐步開展中，一些雖未生效的行業數據合規監管征求意見稿亦值得關注；在執法方面，一方面應當對監管部門的重點執法案例予以關注，另一方面還應當關注執法行動的開展及本企業的應對情況，如金融行業開展的“銀行保險機構侵害個人信息權益亂象專項整治工作”等。
2. 數據合規整改應當“有的放矢”
在擬上市企業的上市準備工作中，數據合規工作通常可能會面臨著“時間緊、任務重”的難題。為了解決這一難題，建議擬上市企業關注以下三點：
3. 積極應對監管詢問
監管機構的問詢已經成為了常態化監管事項。在收到監管問詢時，不同企業應當關注不同的應對策略：
此外，擬上市企業可以前車為鑒、對癥下藥。企業可以參考類似業務模式的已成功上市企業的披露或回復要點，對可能的披露或問詢要點有所預期，并提前準備相關數據合規工作。
4. 各方協作是成功關鍵
對于擬上市主體而言，順利上市是各方通力協作的成果。在上市數據合規工作方面，亦是同理。對于涉數據合規風險的企業，建議盡早引入專業的數據合規團隊，在上市過程中全程“陪伴”企業進行合規工作。整個過程中，既需要外部律師對于數據合規監管動向的準確把控，又需要擬上市企業內部技術、信息安全、合規、法務、審計等團隊的通力配合與具體實施。
總體上看，2022年的境內證券發行市場延續了監管機構對于網絡安全和數據合規的嚴監管思路，并且隨著法律法規的逐步完善，未來的監管要求和詢問將會更嚴更細；在港股層面，預計未來聯交所將會貫徹持續監管的態度，對于在港IPO的境內企業會繼續核查其網絡安全和數據業務的合規情況；境外方面，我們預計2023年赴境外上市企業將會大幅增加。而隨著“備案新規”以及后續的法規落地，境外上市中涉及的網絡安全審查以及數據合規核心問題的風險控制，將會成為擬上市企業需要重點應對的關口。基于篇幅原因，以上內容僅呈現我們IPO數據合規完整報告的部分精華和要點。在筆者即將問世的新書《數字經濟合規指南2023》中，我們將會以從不同的細分數據和事實維度，為讀者更全面地呈現A股、港股和美股IPO中的數據合規監管要求和應對策略。
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